VIE架構(gòu)的搭建和運(yùn)作

2022年8月25日 20:30:12 來源：喜運(yùn)達(dá)

VIE架構(gòu)，全稱為Variable Interest Entities，中文譯為“可變利益實(shí)體”或“協(xié)議控制”，是指在中國法律指導(dǎo)下，境外上市主體與境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體相分離，境外上市主體在境內(nèi)設(shè)立全資子公司（Wholly Foreign Owned Enterprise，WFOE ），該全資子公司并不實(shí)際開展主營業(yè)務(wù)，而是通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)，使該運(yùn)營實(shí)體成為上市實(shí)體的可變利益實(shí)體。

一、如何進(jìn)行搭建VIE架構(gòu)？

第一層主體為BVI公司作為持股平臺

公司（境內(nèi)權(quán)益公司）的自然人股東在英屬維爾京群島（The British Virgin Islands）等地設(shè)離岸公司，我們將其稱之為BVI公司。在第二層的開曼公司上要設(shè)立一個(gè)BVI公司控股上市主體，原因是：

（1）、可以使實(shí)際控制人（股東）繞開直接持股禁售期的限制。開曼公司上市之后，一般交易所會要求其股東在1年或更長時(shí)間內(nèi)禁止出售所持有的股票，用設(shè)立BVI間接持股方式，實(shí)際控制人（股東）可以免受禁售期限制，處置股權(quán)更為便利。

（2）可享受BVI 公司所得稅低稅率的待遇。無論是收取股利，還是出售BVI 公司股權(quán)放棄原有業(yè)務(wù)，均可享受稅收優(yōu)惠。

（3）可以繞開國家外匯管理限制。如果實(shí)際控制人（股東）直接持有上市主體股權(quán)，那么實(shí)際控制人的分紅就必須按照《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]年37號）規(guī)定在指定日期內(nèi)匯入境內(nèi)，如果有BVI公司，則收益歸屬BVI公司，無需匯入境內(nèi)。

第二層權(quán)益主體為開曼公司

以風(fēng)投、其他公眾股東和BVI公司為股東，設(shè)立一家注冊在開曼群島（The Cayman Islands）的公司，作為上市主體。

第三層主體為香港殼公司，作為直接返程投資主體

之所以在香港設(shè)立殼公司，主要是基于稅收籌劃的考慮，香港殼公司基本上也是所有通過VIE架構(gòu)上市的公司中境外構(gòu)架的最后一層。

有些主體會在開曼公司之下，香港殼公司之上再設(shè)立一層BVI公司，這是為了規(guī)避直接轉(zhuǎn)讓香港公司股權(quán)時(shí)應(yīng)繳納的印花稅（根據(jù)香港地區(qū)稅法，境外公司轉(zhuǎn)讓香港公司股權(quán)需要繳納印花稅，通過間接轉(zhuǎn)股模式可以規(guī)避）。我國《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，可以適用我國同外國（地區(qū)）訂立的有關(guān)稅收的協(xié)議，而中國大陸與香港之間存在雙邊稅收優(yōu)惠協(xié)議。

內(nèi)地與香港之間簽訂的《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡稱《內(nèi)地與香港稅收安排》）第10條第2款規(guī)定：“如果受益所得人是直接擁有支付股息公司至少25%資本的公司，預(yù)提稅為股息總額的5%；在其他情況下，為股息總額的10%。”

所以，按照雙邊稅收優(yōu)惠協(xié)議，對于香港居民企業(yè)取得的來源于內(nèi)地的股息所得，可以申請享受預(yù)提所得稅稅率為5%的協(xié)定優(yōu)惠待遇。與直接將股息分配給開曼公司需繳納10%的預(yù)提稅相比，設(shè)立香港殼公司后，WFOE向香港殼公司分配股息時(shí)的預(yù)提所得稅可享受5%的稅率優(yōu)惠。

同時(shí)，香港稅收采取所得來源地原則，只有利潤來源于香港本地才需納稅，而通過香港將股息支付給開曼公司的環(huán)節(jié)無需納稅。

第四層為外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE）

由SPV（香港公司）設(shè)立境內(nèi)外商獨(dú)資公司，WFOE公司（Wholly Foreign Owned Enterprise）。這是境外上市主體伸向境內(nèi)的一只爪子，雖不能有實(shí)際經(jīng)營，但就是由它控制了有實(shí)際經(jīng)營的公司。由于外商投資的穿透核查機(jī)制，WOFE雖然同樣對納入外商投資負(fù)面清單的產(chǎn)業(yè)無法涉足，無法拿到ICP或SP相關(guān)的經(jīng)營許可牌照，但可以運(yùn)營除了負(fù)面清單以外的所有業(yè)務(wù)。因此，WOFE被允許在國內(nèi)開展咨詢服務(wù)或技術(shù)服務(wù)的業(yè)務(wù)，從而可以與國內(nèi)運(yùn)營實(shí)體簽訂VIE涉及的各類協(xié)議，以達(dá)成協(xié)議控制的目的。所以，通過WOFE協(xié)議控制國內(nèi)運(yùn)營實(shí)體是唯一可選的路徑。

VIE主體及主流搭建步驟

VIE 架構(gòu)通常由三部分構(gòu)成：境外特殊目的實(shí)體公司（SPV）、境內(nèi)外商獨(dú)資企業(yè)（WOFE）和境內(nèi)運(yùn)營可變利益實(shí)體（OPCO）。

主流搭建步驟

(1)內(nèi)資公司實(shí)際控制人設(shè)立離岸公司 SPVa 股東注冊單獨(dú)的離岸公司，信息保密且方便后期股權(quán)轉(zhuǎn)讓及稅務(wù)安排。b 離岸公司 SPV 持有股權(quán)比例：按其持有 VIE 的股權(quán)比例設(shè)置c 注冊地：開曼（免稅）、英屬維爾京（BVI）、百慕大等地（香港聯(lián)交所、紐交所和英國 AIM承認(rèn)）

(2)控股公司（如 BVI）向境外投資者增資進(jìn)行股權(quán)變動(dòng)

(3)離岸 SPV 設(shè)立境內(nèi)外商獨(dú)資企業(yè)（WOFE）

常見 VIE 架構(gòu)

第一由內(nèi)資公司實(shí)際控制人設(shè)立離岸公司。

第二，由于開曼等避稅公司免稅，且具有英美法系優(yōu)勢，在開曼設(shè)立離岸公司作為上市主體。第三，由開曼公司設(shè)立香港公司，以便未來可以進(jìn)行更便利、靈活的稅務(wù)籌劃和資本重組。第四，由香港公司在境內(nèi)建立（或收購）外商獨(dú)資企業(yè) WOFE（Wholly Owned Foreign Enterprise），從事中國法律規(guī)定的外商不受資本準(zhǔn)入限制的行業(yè)。

第五，通過外商獨(dú)資企業(yè) WOFE 與實(shí)際控制人、境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體簽署一系列控制協(xié)議，即 VIE 協(xié)議，從而達(dá)到控制境內(nèi)可變利益實(shí)體 OPCO（Operating Company）。

來源：喜運(yùn)達(dá)