上期講到香港商標絕對理由駁回后可以怎么處理（
講講香港商標絕對理由駁回的那些事兒），本期我們講講香港商標被引證在先相同或者近似商標駁回該怎么處理。一 法律規定
香港《商標條例》第II部第12條：拒絕注冊的相對理由
(1)符合以下情況的商標不得注冊——
(a)該商標與某在先商標相同；及
(b)該商標的注冊申請是為某些貨品或服務(前者)提出，該在先商標則是為某些貨品或服務(后者)而受保護，而前者與后者相同。
(2)符合以下情況的商標不得注冊——
(a)該商標與某在先商標相同；
(b)該商標的注冊申請是為某些貨品或服務(前者)提出，該在先商標則是為某些貨品或服務(后者)而受保護，而前者與后者相類似；及
(c)就該等貨品或服務而使用該商標相當可能會令公眾產生混淆。
(3)符合以下情況的商標不得注冊——
(a)該商標與某在先商標相類似；
(b)該商標的注冊申請是為某些貨品或服務(前者)提出，該在先商標則是為某些貨品或服務(后者)而受保護，而前者與后者相同或相類似；及
(c)就該等貨品或服務而使用該商標相當可能會令公眾產生混淆。
(4)在符合第(6)款的規定下，任何與某在先商標相同或相類似的商標(在后商標)，在以下情況下或在符合以下情況的范圍內，不得注冊——
(a)該在先商標有權根據《巴黎公約》獲得作為馳名商標的保護；及
(b)在無適當因由的情況下使用該在后商標，會對該在先商標的顯著特性或聲譽構成不公平的利用或造成損害。
(5)在符合第(6)款的規定下，如任何商標在香港的使用可——
(a)憑借保護在營商過程或業務運作中所使用的未經注冊商標或其他標志的任何法律規則(尤其是憑借關于假冒的法律)而予以阻止；或
(b)憑借任何在先權利((a)段或第(1)至(4)款所提述的除外)(尤其是憑借關于版權或注冊外觀設計的法律)而予以阻止，
則該商標不得注冊或在上述可予以阻止的范圍內不得注冊，而任何因此而有權阻止使用某商標的人，在本條例中就該商標而言，稱為一項在先權利的擁有人。
(6)除非在先商標或其他在先權利的擁有人在根據第44條(反對注冊的法律程序)進行的反對注冊的法律程序中，有基于第(4)及(5)款所述的任何理由而提出異議，否則不得基于該等理由而拒絕將有關商標注冊。
(7)如注冊申請是為某些貨品或服務提出，而拒絕注冊的理由只就該等貨品或服務中的某部分貨品或服務而存在，則該項拒絕只適用于該部分貨品或服務。
(8)凡在先商標或其他在先權利的擁有人同意有關商標的注冊，則本條并不阻止該商標的注冊。
總結來講，因相對理由而拒絕注冊的情況主要有：
?商標相同且指定商品或者服務相同；
?商標相同且指定商品或者服務類似，且可能會令公眾產生混淆；
?商標近似且指定商品或者服務類似，且可能會令公眾產生混淆；
?在先商標為馳名商標，在后申請商標可能會對在先商標顯著性或聲譽造成不利影響，且在先商標權利人依據此款規定提出異議；
?第三人有著作權、外觀設計等其他在先權利，且依據此款規定提出異議。
二 商標近似與商品類似判斷
有關商標是否與某在先商標近似
一般適用以下判斷標準：
?初次印象；
?把商標整體作一比較(業內共通的事物無須理會)；
?視聽上的比較；
?“記憶不全”或“繼而想起”的原則；
?首個音節的重要性；以及
?“商標的意念”或概念的相似之處(這一點特別適用于圖形或組合商標)
就有關商標在視聽或概念上是否近似作整體判斷時，必須根據該等商標予人的整體印象，并應特別注意商標的顯著和主要部分。逐項評定有關商品或服務是否與在先商標所保護的商品或服務相同或類似
?商品或服務的性質及成分；
?商品或服務進入市場的途徑；
?商品或服務擬作的用途；
?商品的使用者；
?如在自助商店出售，商品的擺放位置；以及
?各有關商品或服務是互相競爭或屬互補性質。
就該等相同或相類似的商品或服務而使用該商標是否相當可能會令公眾產生混淆
上述問題所針對的混淆，是關于商品或服務來源的混淆。“公眾”是指合理地有廣見聞、善于觀察及謹慎的人士。現今的顧客，由于交通發達，及受廣告的影響，通常都較世故的。自助服務已成為普遍而非特殊的銷售模式。粗心大意或漠不關心不應與混淆相提并論。條例第7條訂明，在評定有關商標的使用“是否相當可能會令公眾產生混淆”時，可考慮的因素包括“是否相當可能會使人聯想到”某在先商標。這不是另一個拒絕注冊的理由——
即使公眾很可能會產生聯想，但假如他們沒有對貨品或服務的來源產生混淆，則沒有提出異議的理由。三 商標檢索范圍
1.視覺及讀音上相類似的地方
檢索文字時，必須注意視覺及讀音上相類似的地方：
例子：PELICAN，PELIKAN，與PELICON
2.繁體和簡體中文字 檢索繁體字時，系統會自動涵蓋簡體字，反之亦然。例子：飛鷹(繁體)，與飛鷹(簡體)
3.翻譯文字
以不同語言表達的文字標記雖然在概念上相類似，但由于給人的整體印象不同，所以不會被視為近似的例子。
例子：馬，HORSE，與CHEVAL(法文)
4.音譯文字
中文標記與其以羅馬字母的音譯，兩者雖然讀音相似，但因為給人的實時印象很不同，因此未必會被視為相類似的例子。
例子：“WING CHEUNG”給人的初次印象，與“永祥”、“榮昌”、“穎張”或“泳將”并不相似。
“YONG XIANG”給人的初次印象，與“永祥”或“永香”并不相似。
在某些例外的情況下，某個音譯可能很明顯代表某些中文字，我們便會就商標代表的字樣進行檢索。如該音譯是標準“拼音”，又令人實時想起有意義或為人熟悉的字句、用語、知名人物或地方的姓名或名稱，則該音譯很可能令人直接想起有關的中文字。
例子：在“Dong fang zhi zhu”的注冊申請中，我們會檢索“東方之珠”。
非標準“拼音”未必會令人實時想起有關的中文字，但有些卻會令人實時想起為人熟悉的字句、用語、知名人物或地方的姓名或名稱。因此，我們會就相對應的中文字進行檢索。
例子：在“Kung Hei Fat Choy”的注冊申請中，我們會檢索“恭喜發財”。
四 可能的解決方案
申請人的商標一旦被駁回或異議，應當積極提交答復或答辯，說明申請商標與引證商標不構成相同或近似商標，指定商品或服務也不相類似，不會引起消費者混淆和誤認。
針對不能僅以說明不近似克服拒絕注冊理由的情況，申請人也可以嘗試刪除部分沖突的商品或服務，再提交答復說明其余商品或服務與引證商標指定的商品或服務不相類似，以提高答復的成功率。
★根據前述第(8)款規定，香港知識產權署接受同意函（或稱共存協議），商標申請人在取得在先商標持有人或其他在先權利人的同意后，其商標不再因本條而被拒絕注冊。
另一種解決方案——提交商標修訂申請在中國大陸、美國、歐美、日本、韓國等國家都沒有類似規定。因此，這種方式在香港獨具優越性。在商標被駁回后，申請人可向商標注冊處申請修訂商標注冊申請，但須同時符合下述要求：
(a)在提出有關要求時，有關注冊商標是以有關申請人的名義注冊的；
(b)該注冊商標就某些貨品或服務注冊，而該項申請是就任何或所有該等貨品或服務提出；（即在后申請商標指定的商品或服務范圍須小于等于在先注冊的商標）
(c)該注冊商標的注冊日期，較該項申請的日期為早。（即在先注冊商標的注冊日期須早于在后商標的申請日期）
總而言之，申請人在遇到商標被駁回或者被異議時，首先不能輕易放棄，應當積極尋求解決方案。相對來說，香港商標答復的方案比大陸多得多，申請人也一定能找到更適合自己的方案。在申請香港商標的過程中，申請人也可與代理機構積極溝通，共同維護商標權利。
參考資料：
1.拒絕注冊的相對理由：https://www.ipd.gov.hk/sc/intellectual_property/trademarks/registry/Relative_grounds_for_refusal.pdf
檢索范圍——拒絕注冊的相對理由：https://www.ipd.gov.hk/sc/intellectual_property/trademarks/registry/Scope_of_searches_relative_grounds_for_refusal.pdf
作者：IPRINTL-Angelia編輯：IPRINTL-Bill
來源：喜運達
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