美國(guó)律所年入60億！數(shù)萬(wàn)賣家遭殃，警惕跨境電商平臺(tái)因侵權(quán)而收到TRO臨時(shí)禁令導(dǎo)致的店鋪資金凍結(jié)事件

2022年3月24日 15:40:16 來(lái)源：喜運(yùn)達(dá)

前言

2017 年以來(lái)，美國(guó)部分律師對(duì)亞馬遜、速賣通、阿里國(guó)際、eBay、wish、獨(dú)立站等美國(guó)電商平臺(tái)上的部分中國(guó)商家進(jìn)行惡意訴訟，下發(fā)TRO（Temporary Restraining Order）臨時(shí)禁止令，凍結(jié)電商平臺(tái)賬戶資金，并利用美國(guó)相關(guān)法律規(guī)定來(lái)規(guī)避《海牙送達(dá)公約》的送達(dá)規(guī)則，以達(dá)到在商家未充分知悉的情況下取得缺席判決的效果，進(jìn)而劃扣店鋪資金，收割跨境電商賣家們的血汗錢。

（賣家收到的資金凍結(jié)郵件通知）

背景調(diào)查

此類訴訟的模式主要為，受各大品牌委托，如下律所/律師就相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件收集證據(jù)（包括是查看產(chǎn)品說(shuō)明，使用買手號(hào)購(gòu)買商品等等），隨后在美國(guó)法院進(jìn)行大規(guī)模訴訟。特別是以GBC律所為首，其他律所緊隨其后，一輪又一輪對(duì)中國(guó)賣家進(jìn)行訴訟，由于中國(guó)賣家知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)不強(qiáng)，且體量又大，經(jīng)常成為這些律師事務(wù)所的“肥肉”。“這些律所的斂財(cái)手段十分簡(jiǎn)單，多數(shù)情況下，發(fā)起訴訟是品牌方和律所之間的一次狂歡。這些律所通常會(huì)一次性起訴幾百或1000個(gè)以上賣家，如果有人聯(lián)系談判處理，就跟對(duì)方達(dá)成和解；如果有人請(qǐng)美國(guó)律師發(fā)起訴訟，則與其對(duì)簿公堂。如果沒(méi)有應(yīng)對(duì)，等到21天起訴期到了，就向法院申請(qǐng)缺席判決，判賠每位賣家10萬(wàn)美金不等，這樣被告的賬戶凍結(jié)的資金就會(huì)判給起訴方。由于美國(guó)的起訴成本很低，因此大部分律所使用軟件批量操作。如一次性起訴1000賣家，每個(gè)和解金經(jīng)常不低于2000美元，只要一次起訴，這些律所可能賺到大幾百萬(wàn)美元。所以，這些律所往往能夠大發(fā)橫財(cái)。據(jù)第三方信息透露，GBC律所在僅2020年?duì)I收近10億美元，折合人民幣超過(guò)60億元，接近安克Anker（ 93.53億人民幣）等中國(guó)一線大賣家。

部分律所/律師名單包括：

GBC（Greer Burns & Crain Ltd）

HSP（Hughes Socol Piers Resnick & Dym, Ltd.）

Keith A. Vogt

David Gulbransen

DBL（Dunlap Bennett & Ludwig, PLLC）

AMS（AM Sullivan Law, LLC）

ESP（Epstein Drangel LLP）

SMG（Stephen M. Gaffigan, P.A.）

法律分析

首先，關(guān)于美國(guó)訴訟的送達(dá)程序問(wèn)題，一般情況下，美國(guó)民事訴訟都需要遵守《海牙送達(dá)公約》，但美國(guó)相關(guān)法律規(guī)定了知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件在特定情況下可以采取其他方式送達(dá)并視為同等送達(dá)。送達(dá)的文書(shū)種類包括傳票、判決書(shū)、裁定書(shū)等等。同時(shí)，之所以被選擇的往往是美國(guó)伊利諾伊州北區(qū)法院（IL），是因?yàn)樵摲ㄔ捍嬖诖罅吭试S以其他方式如電子郵件送達(dá)的案例。從美國(guó)司法制度來(lái)看，法院是有權(quán)以其他方式送達(dá)的。其次，如果被告方認(rèn)為以其他方式送達(dá)不合理，需要聘請(qǐng)美國(guó)律師向法院提出相關(guān)意見(jiàn)，包括以其他方式送達(dá)的理由不充分、受理法院無(wú)管轄權(quán)等。否則，在傳票發(fā)出后的21天后，法院將視為被告拒不參加訴訟，后續(xù)的流程有：由原告申請(qǐng)TRO（Temporary Restraining Order）臨時(shí)禁令延長(zhǎng)動(dòng)議>原告律師提交PIO（Preliminary Injunction Order）初步禁止令也稱永久禁令動(dòng)議>原告提缺席動(dòng)議，并由法院做出缺席判決。這里針對(duì)每個(gè)被告賣家，其判決金額多在10萬(wàn)美金及以上。依據(jù)該缺席判決，原告律師可以申請(qǐng)亞馬遜等電商平臺(tái)將被告商家賬戶的款項(xiàng)進(jìn)行劃扣。

訴訟方案

綜上，我們建議被告商家積極應(yīng)訴，維護(hù)自身相關(guān)權(quán)益，否則將無(wú)法抑制部分美國(guó)律師對(duì)中國(guó)商家的濫訴之風(fēng)，以至于這部分美國(guó)律師會(huì)一直利用此漏洞侵犯中國(guó)商家的利益。此外，根據(jù)一貫以來(lái)與美國(guó)律師合作的經(jīng)驗(yàn)，我們粗略估計(jì)，要聘請(qǐng)一位負(fù)責(zé)任的美國(guó)律師代表應(yīng)訴，需要花費(fèi)將幾千至數(shù)萬(wàn)美金的律師費(fèi)或者聘請(qǐng)律師與對(duì)方達(dá)成和解。當(dāng)然并不是所有案件都是真實(shí)侵權(quán)，這里一般會(huì)存在被誤告的商家，分析案件及自身情況并基于以往訴訟反訴案例，選擇應(yīng)訴并向原告索取店鋪凍結(jié)期間的損失，最終還能因偽“侵權(quán)”,通過(guò)反訴成功獲得賠償金，這也是完全可行的。

其他方案

除了正面應(yīng)訴，實(shí)際就此類事件還存在其他處理方式，在此一并羅列。

第一，在收到上述律所/律師的郵件后，告知對(duì)方請(qǐng)按照《海牙送達(dá)公約》，將所有法律文書(shū)通過(guò)《公約》所列方式送達(dá)本人，并切記附上真實(shí)有效的地址與聯(lián)系方式。如果對(duì)方表示根據(jù)美國(guó)法律《美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟法》第 4(f)(3)條）的規(guī)定，他們有權(quán)以國(guó)際條約不禁止的方式送達(dá)法律文書(shū)。那么商家可以直接援引《海牙送達(dá)公約》第十條：如送達(dá)目的國(guó)不表異議，本公約不妨礙：1. 通過(guò)郵寄途徑直接向身在國(guó)外的人送達(dá)司法文件；針對(duì)此中國(guó)明確表示存在異議。如果處理得當(dāng)，說(shuō)不定能夠勸退上述律所，因?yàn)槿绻凑铡逗Ｑ浪瓦_(dá)公約》的程序推進(jìn)，對(duì)方將付出大量的時(shí)間與精力，如果不能，那也為國(guó)內(nèi)商家爭(zhēng)取了更多的應(yīng)對(duì)時(shí)間。這種方式的弊端在于，碰到經(jīng)驗(yàn)較為豐富的律所/律師，對(duì)方可能對(duì)此回復(fù)不予理會(huì)。雖然根據(jù)《海牙送達(dá)公約》，這種情況下國(guó)內(nèi)商家可以在判決生效后一年內(nèi)申請(qǐng)撤銷該判決，但就跟這種案件出現(xiàn)的原因一樣——上述律所/律師篤信沒(méi)有幾個(gè)商家愿意長(zhǎng)途跋涉到美國(guó)進(jìn)行訴訟。第二，國(guó)內(nèi)商家大規(guī)模被惡意訴訟的情況下，可以考慮眾多賣家聯(lián)合與亞馬遜等平臺(tái)進(jìn)行溝通。同樣作為美國(guó)的電商平臺(tái)，同樣是平臺(tái)上大量商戶被惡意訴訟，Wish曾在 2019 年 10 月與 2019 年 12 月聘請(qǐng)美國(guó)律所，正式就 HSP（Hughes Socol Piers Resnick & Dym, Ltd.）律所起訴事項(xiàng)進(jìn)行應(yīng)訴，并均取得了一定的效果。因此，這也是一種可能的維權(quán)方式。第三，對(duì)和解金額進(jìn)行談判。如果商家賬戶內(nèi)的金額不大，但又并不想放棄該賬戶，那么可以考慮與對(duì)方談判和解。一般案件中，對(duì)方提出的和解金額是商家賬戶中剩余款項(xiàng)的 30%-70%左右，根據(jù)以往處理的案件統(tǒng)計(jì)，經(jīng)過(guò)國(guó)內(nèi)外律師的談判，部分案件能把和解賠償金額比例降至凍結(jié)之時(shí)金額的5%-20%。

侵權(quán)賣家的困境：

美國(guó)律所針對(duì)中國(guó)賣家發(fā)起的訴訟一輪又一輪，了解到賣家大部分存在如下困境：

很多賣家都是第一次經(jīng)歷，面對(duì)跨國(guó)的法律訴訟案件，束手無(wú)策，慌亂中...
賬戶資金被凍結(jié)，導(dǎo)致現(xiàn)金流不充足，店鋪暫停業(yè)務(wù)無(wú)法進(jìn)一步開(kāi)展（個(gè)別賣家唯一的店鋪被凍結(jié)）
法律文書(shū)上21天的期限，時(shí)間非常緊迫
自行聯(lián)系并聘請(qǐng)美國(guó)當(dāng)?shù)芈蓭熇щy重重，比如：信任問(wèn)題、訴訟幾乎按小時(shí)計(jì)費(fèi)，總費(fèi)用無(wú)法估量等
……

綜上，想盡可能高效且穩(wěn)妥的處理跨境侵權(quán)法律案件，并降低當(dāng)前案件的處理時(shí)間成本及降低賠償金，選擇合適的案件處理渠道、訴訟/和解律師，則是非常非常重要的。

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