美國律所年入60億！數(shù)萬賣家遭殃，警惕跨境電商平臺因侵權(quán)而收到TRO臨時禁令導(dǎo)致的店鋪資金凍結(jié)事件

2022年3月24日 15:40:16 來源：喜運(yùn)達(dá)

前言

2017 年以來，美國部分律師對亞馬遜、速賣通、阿里國際、eBay、wish、獨(dú)立站等美國電商平臺上的部分中國商家進(jìn)行惡意訴訟，下發(fā)TRO（Temporary Restraining Order）臨時禁止令，凍結(jié)電商平臺賬戶資金，并利用美國相關(guān)法律規(guī)定來規(guī)避《海牙送達(dá)公約》的送達(dá)規(guī)則，以達(dá)到在商家未充分知悉的情況下取得缺席判決的效果，進(jìn)而劃扣店鋪資金，收割跨境電商賣家們的血汗錢。

（賣家收到的資金凍結(jié)郵件通知）

背景調(diào)查

此類訴訟的模式主要為，受各大品牌委托，如下律所/律師就相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)案件收集證據(jù)（包括是查看產(chǎn)品說明，使用買手號購買商品等等），隨后在美國法院進(jìn)行大規(guī)模訴訟。特別是以GBC律所為首，其他律所緊隨其后，一輪又一輪對中國賣家進(jìn)行訴訟，由于中國賣家知識產(chǎn)權(quán)意識不強(qiáng)，且體量又大，經(jīng)常成為這些律師事務(wù)所的“肥肉”。“這些律所的斂財(cái)手段十分簡單，多數(shù)情況下，發(fā)起訴訟是品牌方和律所之間的一次狂歡。這些律所通常會一次性起訴幾百或1000個以上賣家，如果有人聯(lián)系談判處理，就跟對方達(dá)成和解；如果有人請美國律師發(fā)起訴訟，則與其對簿公堂。如果沒有應(yīng)對，等到21天起訴期到了，就向法院申請缺席判決，判賠每位賣家10萬美金不等，這樣被告的賬戶凍結(jié)的資金就會判給起訴方。由于美國的起訴成本很低，因此大部分律所使用軟件批量操作。如一次性起訴1000賣家，每個和解金經(jīng)常不低于2000美元，只要一次起訴，這些律所可能賺到大幾百萬美元。所以，這些律所往往能夠大發(fā)橫財(cái)。據(jù)第三方信息透露，GBC律所在僅2020年?duì)I收近10億美元，折合人民幣超過60億元，接近安克Anker（ 93.53億人民幣）等中國一線大賣家。

部分律所/律師名單包括：

GBC（Greer Burns & Crain Ltd）

HSP（Hughes Socol Piers Resnick & Dym, Ltd.）

Keith A. Vogt

David Gulbransen

DBL（Dunlap Bennett & Ludwig, PLLC）

AMS（AM Sullivan Law, LLC）

ESP（Epstein Drangel LLP）

SMG（Stephen M. Gaffigan, P.A.）

法律分析

首先，關(guān)于美國訴訟的送達(dá)程序問題，一般情況下，美國民事訴訟都需要遵守《海牙送達(dá)公約》，但美國相關(guān)法律規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)案件在特定情況下可以采取其他方式送達(dá)并視為同等送達(dá)。送達(dá)的文書種類包括傳票、判決書、裁定書等等。同時，之所以被選擇的往往是美國伊利諾伊州北區(qū)法院（IL），是因?yàn)樵摲ㄔ捍嬖诖罅吭试S以其他方式如電子郵件送達(dá)的案例。從美國司法制度來看，法院是有權(quán)以其他方式送達(dá)的。其次，如果被告方認(rèn)為以其他方式送達(dá)不合理，需要聘請美國律師向法院提出相關(guān)意見，包括以其他方式送達(dá)的理由不充分、受理法院無管轄權(quán)等。否則，在傳票發(fā)出后的21天后，法院將視為被告拒不參加訴訟，后續(xù)的流程有：由原告申請TRO（Temporary Restraining Order）臨時禁令延長動議>原告律師提交PIO（Preliminary Injunction Order）初步禁止令也稱永久禁令動議>原告提缺席動議，并由法院做出缺席判決。這里針對每個被告賣家，其判決金額多在10萬美金及以上。依據(jù)該缺席判決，原告律師可以申請亞馬遜等電商平臺將被告商家賬戶的款項(xiàng)進(jìn)行劃扣。

訴訟方案

綜上，我們建議被告商家積極應(yīng)訴，維護(hù)自身相關(guān)權(quán)益，否則將無法抑制部分美國律師對中國商家的濫訴之風(fēng)，以至于這部分美國律師會一直利用此漏洞侵犯中國商家的利益。此外，根據(jù)一貫以來與美國律師合作的經(jīng)驗(yàn)，我們粗略估計(jì)，要聘請一位負(fù)責(zé)任的美國律師代表應(yīng)訴，需要花費(fèi)將幾千至數(shù)萬美金的律師費(fèi)或者聘請律師與對方達(dá)成和解。當(dāng)然并不是所有案件都是真實(shí)侵權(quán)，這里一般會存在被誤告的商家，分析案件及自身情況并基于以往訴訟反訴案例，選擇應(yīng)訴并向原告索取店鋪凍結(jié)期間的損失，最終還能因偽“侵權(quán)”,通過反訴成功獲得賠償金，這也是完全可行的。

其他方案

除了正面應(yīng)訴，實(shí)際就此類事件還存在其他處理方式，在此一并羅列。

第一，在收到上述律所/律師的郵件后，告知對方請按照《海牙送達(dá)公約》，將所有法律文書通過《公約》所列方式送達(dá)本人，并切記附上真實(shí)有效的地址與聯(lián)系方式。如果對方表示根據(jù)美國法律《美國聯(lián)邦民事訴訟法》第 4(f)(3)條）的規(guī)定，他們有權(quán)以國際條約不禁止的方式送達(dá)法律文書。那么商家可以直接援引《海牙送達(dá)公約》第十條：如送達(dá)目的國不表異議，本公約不妨礙：1. 通過郵寄途徑直接向身在國外的人送達(dá)司法文件；針對此中國明確表示存在異議。如果處理得當(dāng)，說不定能夠勸退上述律所，因?yàn)槿绻凑铡逗Ｑ浪瓦_(dá)公約》的程序推進(jìn)，對方將付出大量的時間與精力，如果不能，那也為國內(nèi)商家爭取了更多的應(yīng)對時間。這種方式的弊端在于，碰到經(jīng)驗(yàn)較為豐富的律所/律師，對方可能對此回復(fù)不予理會。雖然根據(jù)《海牙送達(dá)公約》，這種情況下國內(nèi)商家可以在判決生效后一年內(nèi)申請撤銷該判決，但就跟這種案件出現(xiàn)的原因一樣——上述律所/律師篤信沒有幾個商家愿意長途跋涉到美國進(jìn)行訴訟。第二，國內(nèi)商家大規(guī)模被惡意訴訟的情況下，可以考慮眾多賣家聯(lián)合與亞馬遜等平臺進(jìn)行溝通。同樣作為美國的電商平臺，同樣是平臺上大量商戶被惡意訴訟，Wish曾在 2019 年 10 月與 2019 年 12 月聘請美國律所，正式就 HSP（Hughes Socol Piers Resnick & Dym, Ltd.）律所起訴事項(xiàng)進(jìn)行應(yīng)訴，并均取得了一定的效果。因此，這也是一種可能的維權(quán)方式。第三，對和解金額進(jìn)行談判。如果商家賬戶內(nèi)的金額不大，但又并不想放棄該賬戶，那么可以考慮與對方談判和解。一般案件中，對方提出的和解金額是商家賬戶中剩余款項(xiàng)的 30%-70%左右，根據(jù)以往處理的案件統(tǒng)計(jì)，經(jīng)過國內(nèi)外律師的談判，部分案件能把和解賠償金額比例降至凍結(jié)之時金額的5%-20%。